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Gara Pubblica: omessa impugnazione dell'esclusione dalla gara e interesse ad impugnare l'aggiudicazione

Appalti

(Consiglio di Stato, sez. V, sent. 20 ottobre 2004, n. 6874

Con la pronuncia in esame il Consiglio di Stato ha colto l’occasione per chiarire e coordinare il proprio indirizzo in tema di impugnazione dell’aggiudicazione da parte del soggetto escluso dalla gara.

? Fatto
Una società esclusa dalla gara per inosservanza del termine di presentazione dell’offerta, non aveva impugnato il provvedimento di esclusione.
Aggiudicata la gara, l’impresa esclusa ha proposto ricorso al competente TAR, vedendosi però respingere il ricorso per inammissibilità in quanto carente di titolo per impugnare non avendo gravato il precedente provvedimento di esclusione.
Proposto ricorso in appello, si sono costituiti in giudizio la stazione appaltante e la ditta controinteressata.

? Diritto
Il Supremo collegio amministrativo ha confermato il proprio indirizzo secondo cui, la mancata esclusione dalla gara non sopprime l’interesse dell’impresa esclusa ad impugnare l’aggiudicazione, quando l’accoglimento della doglianza potrebbe condurre alla rinnovazione della gara e non vi sono motivi per escludere che la ricorrente possa risultare aggiudicataria nella nuova gara.

Di contro, rileva sempre il Consiglio di Stato, sussiste un orientamento giurisprudenziale apertamente opposto a quello innanzi ricordato.
Tale indirizzo è comunque condivisibile in quanto riferito ad ipotesi in cui per la pluralità delle imprese partecipanti o per la natura del vizio rilevato, l’eventuale annullamento dell’aggiudicazione non sia idoneo a soddisfare neppure l’interesse strumentale della concorrente esclusa alla rinnovazione della gara.
Tali circostanze non sussistono nel caso esaminato, caratterizzato dalla partecipazione di due sole imprese e dalla esclusione di quella che in precedenza gestiva il servizio - che pertanto possedeva i necessari requisiti - per la sola tardività dell’offerta.
Pertanto, mentre l’impugnazione dell’esclusione non avrebbe avuto alcun successo, l’eventuale accoglimento della censura sostanziale contro l’aggiudicazione ne avrebbe provocato l’annullamento con conseguente indizione della nuova procedura in cui l’appellante avrebbe potuto partecipare vittoriosamente.

Fatte le considerazioni che precedono, il Consiglio di Stato ha ritenuto che la sentenza impugnata meriti di essere annullata.

Dott. F. A. Corrias

mercoledì 03 novembre 2004