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E' illegittimo il provvedimento di esclusione di un'impresa da una gara per aver presentato l'offerta a mezzo corriere privato anzichè a mezzo di raccomandata postale

Appalti

(Consiglio di Stato, sent. giugno 2006)

L’esclusione dalla gara può essere operata tutte le volte in cui non venga osservata, dal concorrente, una clausola espressamente posta a pena di esclusione.
Eccezionalmente l’esclusione può essere disposta pur in assenza di una previsione esplicita tutte le volte in cui dal contesto della lex specialis della gara emerga manifestamente (in ragione dei pregnanti contenuti delle clausole inosservate) che il mancato rispetto di talune clausole essenziali comporti, comunque ed inevitabilmente, l’esclusione anche senza una espressa previsione in tal senso.

In presenza di regole dubbie trova applicazione il principio del favor partecipationis.

Nella fattispecie in esame, il bando di gara, mentre risultava preciso e puntuale nel prevedere l’esclusione in caso di mancata osservanza del termine ultimo entro il quale le offerte dovessero pervenire presso l’Amministrazione, analogo scrupolo non ha invece utilizzato per ciò che atteneva alla tassatività del mezzo da utilizzare per l’invio del piego.

Il bando prevedeva, infatti, del tutto genericamente, che le offerte fossero presentate “esclusivamente a mezzo raccomandata postale” senza l’espressa previsione, o senza lasciar intendere, che la mancata utilizzazione del servizio postale comportasse l’inevitabile esclusione dalla gara.

Il collegio, con la sentenza in epigrafe, ha precisato che l’espressione utilizzata dal bando “esclusivamente a mezzo raccomandata postale” non è sinonimo di presentazione “a pena di esclusione, a mezzo di raccomandata postale” atteso il carattere in equivoco e tassativo solo di tale seconda espressione.

“In assenza di una terminologia chiara ed univoca volta a sanzionare con l’esclusione dalla gara anche la mancata osservanza della clausola in questione, non può ritenersi che l’amministrazione possa legittimamente procedere ad escludere i concorrenti che si siano avvalsi di differenti mezzi di invio”.

Dott.ssa Marta Dolfi

venerdì 23 giugno 2006